20.07.2023

Статья 256. Отпуска по уходу за ребенком

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 256. Отпуска по уходу за ребенком». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Комментарий к ст. 256 ТК РФ

2. Комментарий к Ст. 256 ТК РФ

3. Другой комментарий к статье 256 ТК РФ

4. Как устранить вероятность отказа соцстраха в зачете расходов на компенсацию

5. Устанавливаемые режимы труда

6. Права работающих по неполному рабочему времени

7. Следующий комментарий к статье 256 ТК РФ

8. Комментарий к статье 256 ТК РФ

9. Сочетание отметок об отпуске и неполном рабочем времени

10. Перевод на неполное рабочее время без изменения трудовой функции

11. Образец дополнительного соглашения

12. Неполное рабочее время для молодой мамы

13. Уменьшение рабочего дня даже на один час считается неполным временем

14. Можно ли работать в отпуске по беременности и родам?

Прежде чем выйти на работу, молодой маме необходимо обсудить и согласовать с работодателем условия своей работы, для чего ей следует написать заявление (оно пишется в произвольной форме), в котором нужно указать, какой режим работы для нее предпочтителен. Можно выдать сотруднице бланк заявления или даже составить его за нее, но подпись она должна поставить лично.

Комментарий к ст. 256 ТК РФ

1. Комментируемой статьей женщине, имеющей ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, предоставлено право получить отпуск по уходу за ним. Такой отпуск предоставляется по заявлению женщины полностью или по частям в пределах установленного строка и оформляется приказом или распоряжением работодателя.

В любое время женщина вправе прервать отпуск и выйти на работу. Для этого она должна подать заявление. Выход женщины на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя. В случае отказа ей работодателем в предоставлении прежней работы она вправе обратиться с иском в суд.

В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющими уход за ребенком. Данные лица обладают теми же правами, которые имеют матери, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком. В частности, указанный отпуск может быть использован ими полностью или по частям. В период отпуска по уходу за ребенком за ними сохраняется место работы (должность). В Постановлении Пленума ВС РФ от 28.01.2014 N 1 обращено внимание на то, что возможность предоставления отпуска по уходу за ребенком отцу, бабушке, деду, другим родственникам или опекуну не зависит от степени родства и совместного проживания указанных лиц с родителями (родителем) ребенка. При разрешении спора об отказе в предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет отцу, деду (бабушке) либо другому лицу суду необходимо проверять, осуществляет ли данное лицо фактический уход за ребенком и не предоставлен ли этот отпуск матери ребенка (п. 19).

2. В период отпуска по уходу за ребенком лицам, осуществляющим такой уход, предоставляются пособия, порядок и сроки выплаты которых определяются федеральными законами.

В соответствии с Законом об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в отпуске по уходу за ребенком, со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста полутора лет (ст. 11.1).

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40% среднего заработка застрахованного лица, но не менее минимального размера этого пособия, установленного Законом о пособиях гражданам, имеющим детей (ст. 11.2). При этом минимальный размер пособия индексируется федеральным законом о федеральном бюджете на соответствующий финансовый год и на плановый период исходя из прогнозного уровня инфляции, и с 01.01.2014 составляет 2576,63 руб. по уходу за первым ребенком и 5153,24 руб. по уходу за вторым ребенком и последующими детьми.

В случае ухода за двумя и более детьми до достижения ими возраста полутора лет размер ежемесячного пособия суммируется. При этом суммированный размер пособия не может превышать 100% среднего заработка, определенного для исчисления пособия, и быть менее суммированного минимального размера этого пособия.

Согласно ст. 14 Закона об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством ежемесячное пособие по уходу за ребенком исчисляется из среднего заработка застрахованного лица, который определяется путем умножения среднего дневного заработка, определяемого в соответствии с указанной статьей (ч. ч. 3.1 и 3.2), на 30,4 (ч. 5.1 ст. 14). При этом средний заработок, исходя из которого исчисляется ежемесячное пособие по уходу за ребенком, учитывается за каждый календарный год в сумме, не превышающей установленную в соответствии с Федеральным законом «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» на соответствующий календарный год предельную величину базы для начисления страховых взносов в Фонд социального страхования Российской Федерации.

Ежемесячное пособие по уходу за ребенком назначается, если обращение за ним последовало не позднее шести месяцев со дня достижения ребенком возраста полутора лет. При обращении за ежемесячным пособием по уходу за ребенком по истечении шестимесячного срока решение о назначении пособия принимается территориальным органом страховщика при наличии уважительных причин пропуска срока обращения за пособием. Перечень уважительных причин пропуска срока обращения за пособием по уходу за ребенком утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 31.01.2007 N 74.

Комментарий к Ст. 256 ТК РФ

1. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет может быть предоставлен как женщине — матери ребенка, так и другим членам семьи полностью или по частям в пределах установленного срока с выплатой на определенных условиях пособия по государственному социальному страхованию.

2. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период такого отпуска определяются ФЗ от 19 мая 1995 г. N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», а также Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2006 г. N 865 «Об утверждении Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей» (СЗ РФ. 2007. N 1 (ч. II). Ст. 313).

3. Кроме пособия по государственному социальному страхованию лица, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет, имеют право на компенсационные выплаты в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1206 «Об утверждении Порядка назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан» (СЗ РФ. 1994. N 29. Ст. 3035).

См. также Постановление Правительства РФ от 4 августа 2006 г. N 472 «О финансировании ежемесячных компенсационных выплат нетрудоустроенным женщинам, имеющим детей в возрасте до 3 лет, уволенным в связи с ликвидацией организации» (СЗ РФ. 2006. N 33. Ст. 3633).

Другой комментарий к статье 256 ТК РФ

§ 1. Отпуска по уходу за ребенком введены в нашей стране давно, с начала 80-х годов прошлого века. Условия их предоставления и система оплаты менялись.

Федеральным законом «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» установлены пять видов пособий, среди которых и пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет. Рассмотрим сначала условия предоставления отпуска по уходу за ребенком до достижения им этого возраста, а также условия назначения и выплаты пособия за время такого отпуска.

§ 2. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет предоставляется по заявлению женщины, к которому прилагается копия свидетельства о рождении ребенка (в соответствующих случаях копия свидетельства об усыновлении ребенка). Основанием для предоставления отпуска является решение работодателя. Оно принимается в 10-дневный срок со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами. При этом надо иметь в виду, что работодатель не вправе отказать в таком отпуске. Он может предоставляться по просьбе матери и другим гражданам (отцу ребенка, дедушке, бабушке, другим родственникам или опекуну, фактически осуществляющему уход за ребенком), подлежащим обязательному социальному страхованию. В этом случае к заявлению прилагается справка о том, что мать ребенка не использует данный отпуск и не получает пособия по месту своей работы. В данном случае происходит как бы делегирование права на получение отпуска матерью ребенка, отказавшейся от использования отпуска, другому лицу со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Отпуск может быть использован полностью, по частям, т.е. с перерывами, причем на период отпуска за работником сохраняется место работы (должность). Получивший отпуск по уходу за ребенком имеет право работать на условиях неполного рабочего времени или на дому, в том числе в организации, которая предоставила отпуск. Другими словами, такая работа не лишает права получать за время отпуска пособие.

Изложенные выше правила предоставления отпуска по уходу за ребенком не изменились.

§ 3. В ч. 1 ст. 256 назван отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет и даже предусмотрено, что порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию (ныне это обязательное социальное страхование, о чем уже говорилось) в период указанного отпуска определяются федеральным законом. Но федерального закона о выплате пособия за трехлетний период указанного отпуска нет; пособие по обязательному социальному страхованию выплачивается лишь за период отпуска до достижения ребенком возраста полутора лет. За период отпуска до трех лет работодателем выплачивается ежемесячная компенсационная выплата, но не за счет средств обязательного социального страхования, а за счет средств фонда труда.

§ 4. Пособие за период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет введено, как отмечалось, Федеральным законом «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей». Этим же Федеральным законом определен и размер пособия. До 1 января 2002 г. он составлял 200 руб. месяц, с 1 января 2002 г. — 500 руб., а с 1 января 2006 г. повышен до 700 руб. (Федеральный закон от 22 декабря 2005 г. N 181-ФЗ «О внесении изменений в статью 15 Федерального закона «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»).

Размер пособия не зависит от числа детей, за которыми осуществляется уход матерью или другим лицом. Оно выплачивается со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком по день исполнения ребенку возраста полутора лет. Если отпуск предоставляется по частям, то сумма выплачиваемого пособия определяется пропорционально количеству календарных дней в месяце, приходящихся на отпуск по уходу за ребенком. Ежемесячное пособие выплачивается в сроки, установленные для выплаты заработной платы (см. ст. 136 и комментарий к ней).

При наступлении отпуска по беременности и родам в период нахождения женщины в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух пособий, выплачиваемых в период соответствующих отпусков.

Особые правила выплаты пособия предусмотрены для тех, кто занят на сезонных работах: выплата пособия в этих случаях производится до окончания сезона, а затем возобновляется при заключении трудового договора о работе в следующем сезоне со дня, назначенного для явки на работу.

При увольнении с работы (за исключением увольнения в связи с ликвидацией организации) выплата пособия прекращается со дня, следующего за днем увольнения.

Действующими правилами установлены соответствующий срок обращения за данным пособием, порядок выплаты пособия за прошлое время (см. Положение о порядке назначения и выплаты пособий гражданам, имеющим детей, в ред. Постановления Правительства РФ от 10 июня 2005 г. N 368 (СЗ РФ. 2005. N 25. Ст. 2505)).

§ 5. Право на получение пособия за период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет имеют также матери, уволенные в период беременности, отпуска по беременности и родам, отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет в связи с ликвидацией организации, в которой они работали по трудовому договору. Пособие на период отпуска по уходу за ребенком назначается в этом случае матери, не получающей пособия по безработице.

Отпуск по уходу за ребенком не отмечается в трудовой книжке. Такой отпуск с выплатой за его время пособия за счет средств обязательного социального страхования включается во все виды трудового стажа, в том числе в страховой стаж, с учетом которого устанавливается досрочная трудовая пенсия по старости (см. п. 5 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со ст. 27 и 28 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11 июля 2002 г. (СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2872)).

Что касается отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, то он засчитывается, как указано в ч. 5 ст. 256 ТК, «в общий и непрерывный стаж, а также в стаж работы по специальности (за исключением случаев назначения пенсии на льготных условиях)». Эта часть ст. 256 ТК не согласуется с подп. 2 п. 1 ст. 11 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации», согласно которому в страховой стаж засчитывается лишь «период получения пособия по государственному социальному страхованию в период временной нетрудоспособности». Другими словами, включение в указанный стаж периода отпуска с выплатой за его время денежной компенсации за счет работодателя не предусмотрено. Следует также иметь в виду, что в ТК ошибочно применен термин «пенсии на льготных условиях». Таких пенсий нет, так именовались пенсии, которые назначались в соответствии с Федеральным законом от 20 ноября 1990 г. «О государственных пенсиях в Российской Федерации» некоторым гражданам (многодетным матерям, матерям и отцам инвалидов с детства и т.д.) при сокращенном общем стаже и пониженном пенсионном возрасте. За этими гражданами сохранено право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости без требования какого-либо стажа по специальности.

§ 6. В соответствии с ч. 1 ст. 256 по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Однако, как уже отмечалось, федерального закона о выплате за время такого отпуска пособия за счет обязательного социального страхования нет (см. § 3). Порядок предоставления отпуска не отличается от того, который предоставляется по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет.

За время нахождения в отпуске по уходу за ребенком в возрасте до трех лет ежемесячная компенсация выплачивается со дня окончания отпуска по беременности и родам и до достижения ребенком возраста трех лет. Выплата компенсации осуществляется за счет средств работодателя. Организации, финансируемые из бюджетов, выплачивают такие компенсации за счет соответствующих бюджетов. Размер компенсации — 50 руб. в расчете на месяц.

Компенсационные выплаты выдаются независимо от выплаты пособия по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет.

Как устранить вероятность отказа соцстраха в зачете расходов на компенсацию

Чтобы свести минимуму риски признания соцстрахом незаконным выплаты денежной суммы в связи с материнством, рекомендуем пересмотреть трудовые договоры. Следует составить и подписать дополнительное соглашение, касающиеся сокращенного рабочего времени. В конечном итоге его продолжительность не должна превышать 60% от нормального трудового дня или недели.

Например. Общепринятая продолжительность времени работы на предприятии составляет 8 часов в день или 40 часов в неделю. Условия закреплены внутренними распорядительными актами страхователя. Работник написал заявление о выходе из декретного отпуска и работе на условиях неполной трудовой недели. Сотрудник имеет право на получение выплат по уходу за детьми до достижения ими 1,5 лет только при условии, если он будет работать 3 дня в неделю (40×60%/8).

В 2013 году Высший суд РФ высказывал прямо противоположное мнение: трудовое законодательство не поясняет, на сколько должно сокращаться время работы. Работник трудился на 1 час меньше, чем другие сотрудники — 39 часов. Подобное дело было рассмотрено КС РФ, и тоже не в пользу соцстраха.

Устанавливаемые режимы труда

Относительно Трудового кодекса, переход на режим неполного рабочего времени происходит после предоставления работником требуемых документов и выхода приказа, подписанного руководителем учреждения.

Гарантийные обязательства работодателя и все льготы для работника должны быть сохранены в полном объеме, о чем он не должен забывать и уверенно заявлять о своих правах. В ТК РФ ч.3 статьи 93 гласит, что фактически отработанное им время входит в общий страховой стаж, как полное, а каждые выходные, так же как и праздничные дни, и отпуск, предоставляются ему без исключений и на обычных основаниях.

Также режим неполного рабочего времени бывает введенным для всей организации, по инициативе директора или сотрудников.

Здесь неполное рабочее время рассчитывается для каждой штатной единицы. Это целесообразно когда бизнес терпит убытки и стоит выбор — произвести сокращение штата или уменьшить продолжительность всего рабочего времени.

Очень важно придерживаться законодательных правил при инициативе введения такого режима со стороны администрации, для успешной реализации данной меры и во избежание трудностей в дальнейшем.

Права работающих по неполному рабочему времени

Во избежание возможных недоразумений и судебных тяжб, работникам следует знать о своих правах, связанных с понятием «неполное рабочее время», а также правильно трактовать положения ТК. Так, например, в таких случаях, когда инициатором введения новых правил по поводу работника (или нескольких лиц) выступает руководитель, сотрудники об этом предупреждаются заранее – не позднее, чем за 2 календарных месяца.

Работник может быть против, чтобы относительно его деятельности был введен режим неполного рабочего времени.

Тогда работодатель обязан сразу, в максимально короткий срок, предложить ему иную должность, отвечающую его профессиональным навыкам и состоянию здоровья, оформив предложение в письменном виде. При ее отсутствии предлагается вакантная нижестоящая должность с меньшей оплатой труда.

Если таковых в данном учреждении нет, то трудовой договор, при несогласии работника перейти на неполное рабочее время, расторгается, в связи с п.7 ч.1 статьи 77 ТК. О том, что подходящие вакансии отсутствуют и это влечет прекращение сотрудничества, работник уведомляется также в письменной форме.

Все льготы, компенсации, гарантии для работника, переходящего на неполный рабочий день (неделю) сохраняются в полном объеме. Это предусмотрено современным законодательством и нарушению не подлежит.

Отпуск по уходу за ребенком до 1,5 лет начинается сразу после окончания отпуска по беременности и родам и длится ровно до достижения полуторагодовалого возраста. Причем у разных женщин период отпуска по беременности и родам будет длиться по-разному, в зависимости от того, как протекала беременность и как прошли роды. Согласно ст. 255 ТК РФ на восстановление женщины после беременности и родов в послеродовой период предусматривается:

70 дней, если беременность протекала нормально;
86 дней, если присутствовали осложнения при родах, например, была обнаружена родовая травма или было проведено кесарево сечение;
110 дней, если роды были многоплодные (при рождении двойни, тройни и так далее).

Получается, что у трудоустроенных женщин отпуск по уходу за ребенком длится не полных полтора года, поскольку 2-4 месяца ей положен отдых по БиР (по беременности и родам). И это существенная разница, ведь в период отпуска по БиР женщина получает свой оклад в 100% размере, а также выплаты за каждый день декретного больничного. Но как только этот период закончится, женщина будет получать только 40% от своего оклада.

Следующий комментарий к статье 256 ТК РФ

Если у вас есть вопросы по ст. 256 ТК, вы можете получить консультацию юриста.

1. Отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет обеспечивает возможность осуществления материнского ухода за ребенком в тот период, когда ребенок особенно нуждается в этом.

Право на этот отпуск имеют все женщины, состоящие в трудовых отношениях, независимо от стажа работы, использования ими отпуска по беременности и родам, наличия в семье других лиц, способных осуществлять уход за ребенком, организационно правовой формы организации работодателя и т.п.

2. Кроме матери, отпуск по уходу за ребенком в возрасте до трех лет может быть также предоставлен отцу ребенка, бабушке, деду и любому другому родственнику, фактически осуществляющему уход за ребенком. Для предоставления этого отпуска степень родства ребенка с лицом, осуществляющим уход за ним, значения не имеет, однако наличие каких-либо родственных отношений или отношений свойства (речь идет о членах семьи, не состоящих в отношениях кровного родства с ребенком, например о мачехе или об отчиме его родителей) по смыслу ч. 2 комментируемой статьи требуется. При предоставлении отпуска этим лицам они должны представить документы, подтверждающие это родство (свойство).

В данном случае не имеет значения, почему уход за ребенком осуществляет не его мать, равно как не имеет значения и то, относится ли мать ребенка к числу работающих по трудовому договору, учащихся, военнослужащих и проч.

3. Помимо родственников ребенка, право на отпуск по уходу за ребенком в возрасте до трех лет имеет также опекун ребенка, которым в соответствии со ст. 146 СК и ст. 35 ГК может быть назначено любое совершеннолетнее дееспособное лицо, за исключением лиц, лишенных родительских прав.

4. Право на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет возникает со дня, следующего за днем окончания отпуска по беременности и родам, предоставленного его матери. Если послеродовый отпуск матерью не используется, отпуск по уходу за ребенком может предоставляться в любое время после рождения ребенка. Как правило, такая ситуация возникает в случае, если уход за ребенком осуществляет не мать, а другое лицо.

В случае смерти матери отпуск по уходу за ребенком должен быть предоставлен со дня ее смерти. Заканчивается право на отпуск в день достижения ребенком трехлетнего возраста.

5. В период отпуска мать или иное лицо, находящееся в отпуске, может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому. Поскольку ч. 3 комментируемой статьи не содержит никаких ограничений, работа на условиях неполного рабочего времени может осуществляться как по основному месту работы, так и по совместительству.

О неполном рабочем времени см. ст. 93 ТК и комментарий к ней.

Об условиях работы по совместительству см. гл. 44 ТК и комментарий к ней.

Об условиях работы на дому см. гл. 49 ТК и комментарий к ней.

6. Отпуск по уходу за ребенком может использоваться одним лицом полностью или несколькими лицами по частям. В отпуске по уходу за одним ребенком одновременно может находиться только одно лицо, однако при наличии в семье нескольких детей в возрасте до трех лет отпуск по уходу за каждым из них может быть предоставлен разным лицам.

7. Для предоставления отпуска необходимо письменное заявление работника, а также свидетельство о рождении ребенка. При предоставлении отпуска не матери, а иному лицу необходимо представление документов, подтверждающих родство с ребенком, либо опекунского удостоверения, а также справки с места работы (учебы, службы) матери о том, что ей отпуск не предоставлен.

Предоставление отпуска по уходу за ребенком оформляется приказом с указанием срока начала отпуска. Лицо, находящееся в отпуске, имеет право прервать его в любой момент, поэтому указание даты окончания отпуска в приказе нецелесообразно, достаточно указать, что отпуск предоставляется на период до достижения ребенком возраста трех лет.

8. В период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет за работником сохраняется место работы (должность). Это означает, что находящийся в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, переведен на другую работу (должность); он имеет право в любой момент прервать свой отпуск, и на это не требуется согласия работодателя.

Если за время пребывания работника в отпуске в организации произошло сокращение штатов, то увольнение по этому основанию возможно только с соблюдением процедуры, установленной ст. ст. 82 и 180 ТК, т.е. с предупреждением работника об увольнении не менее чем за два месяца.

Если на место работника, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, принимается другой работник, то с ним следует заключать срочный трудовой договор в соответствии с абз. 2 ст. 59 ТК. При выходе работника, находящегося в отпуске, на работу замещающего его работника следует уволить по п. 2 ст. 77 ТК в связи с истечением срока трудового договора либо с его согласия перевести на другую работу (другую должность).

9. Период отпуска засчитывается матери и другому лицу, осуществляющему уход за ребенком, в страховой стаж, а также в стаж работы по специальности. Исключением является стаж, дающий право на назначение досрочной пенсии по старости. Поскольку для зачета периодов трудовой деятельности в стаж, дающий право на досрочную пенсию, необходимо, чтобы соответствующая работа выполнялась постоянно в течение полного рабочего дня, периоды отпуска по уходу за ребенком в него не засчитываются (п. 4 Правил исчисления периодов работы, дающей право на досрочное назначение трудовой пенсии по старости в соответствии со статьями 27 и 28 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации», утв. Постановлением Правительства РФ от 11 июля 2002 г. N 516).

10. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи в период отпуска по уходу за ребенком должно выплачиваться пособие по государственному социальному страхованию, порядок и сроки выплаты которого устанавливаются федеральными законами. В настоящее время таким законом является Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», которым предусмотрена выплата пособия в период до достижения ребенком возраста полутора лет. Таким образом, отпуск по уходу за ребенком делится на две части: первая — со дня предоставления отпуска и до дня достижения ребенком возраста полутора лет, в течение которой выплачивается пособие по государственному социальному страхованию; вторая — со дня, следующего за днем исполнения ребенку полуторалетнего возраста, и до дня достижения им возраста трех лет, в течение которого выплата пособия по государственному социальному страхованию не предусмотрена.

11. Размер пособия на период отпуска по уходу за ребенком исчисляется в соответствии со ст. 11.2 указанного Федерального закона и составляет 40% среднего заработка лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком.

Порядок исчисления среднего заработка определен ст. 14 указанного Федерального закона: это средний заработок лица, находящегося в отпуске по уходу за ребенком, рассчитанный за два календарных года, предшествующих году наступления, в том числе за время работы у другого работодателя (других работодателей). Подробнее о порядке исчисления среднего заработка для данного случая см. ст. 183 ТК и комментарий к ней.

Комментарий к статье 256 ТК РФ

Сочетание отметок об отпуске и неполном рабочем времени

А теперь рассмотрим особенности заполнения табеля, связанные с установлением неполного рабочего времени молодой маме.

Особенности учета рабочего времени в данном случае связаны с тем, что работница одновременно находится и в отпуске по уходу за ребенком, то есть освобождена от исполнения трудовых обязанностей (ст. ст. 106 и 107 ТК РФ), и выполняет свою трудовую функцию. При этом у нее меняется режим рабочего времени. Поэтому в табеле проставляется:

код ОЖ или 15 — на протяжении всего периода отпуска;
указывается продолжительность рабочего времени в соответствии с условиями дополнительного соглашения (трудового договора).

Перевод на неполное рабочее время без изменения трудовой функции

Если на неполную занятость нужно перевести сотрудницу, уже состоящую с организацией в трудовых отношениях, порядок оформления будет следующий.

Заявление. Работница пишет заявление в произвольной форме, в котором указывает:

основание для предоставления неполного рабочего времени (в нашем случае — наличие ребенка в возрасте до полутора или трех лет);
срок, на который требуется установить неполное рабочее время;
что следует уменьшить — продолжительность рабочего дня или рабочей недели, а также еженедельное количество часов, на которое работница хочет уменьшить рабочее время (образец заявления приведен ниже).

Образец дополнительного соглашения

--------------------------------------------------------------------------¬
¦ Дополнительное соглашение N 1 ¦
¦ к трудовому договору от 20.04.2008 N 76 ¦
¦ ¦
¦г. Москва 24 октября 2011 г.¦
¦ ¦
¦ ЗАО "Русский лен", именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице¦
¦генерального директора Ромашкина Павла Леонидовича, с одной стороны,¦
¦и Лютикова Елена Николаевна, именуемая в дальнейшем "Работник", с другой¦
¦стороны, заключили настоящее дополнительное соглашение о нижеследующем: ¦
¦ 1. Установить Работнику следующий режим работы на условиях неполного¦
¦рабочего времени: ¦
¦ 1.1. Рабочая неделя - трехдневная рабочая неделя с четырьмя выходными¦
¦днями (понедельник, пятница, суббота, воскресенье). ¦
¦ 1.2. Продолжительность ежедневной работы - 8 часов. ¦
¦ 1.3. Режим рабочего времени: ¦
¦ - время начала работы - 9.00; ¦
¦ - время окончания работы - 18.00; ¦
¦ - перерыв для отдыха - с 12.00 до 13.00. ¦
¦ 2. Оплата труда Работнику производится пропорционально отработанному¦
¦времени. ¦
¦ 3. Настоящее соглашение действует с 1 ноября 2011 г. по 31 марта¦
¦2012 г. ¦
¦ 4. Настоящее соглашение является неотъемлемой частью трудового¦
¦договора от 20.04.2008 N 76, составлено и подписано в двух экземплярах,¦
¦имеющих равную юридическую силу, один из которых хранится у Работодателя,¦
¦другой передается Работнику. ¦
¦ ¦
¦ Реквизиты сторон ¦
¦ ¦
¦ Работник Работодатель ¦
¦ Лютикова Е.Н. ЗАО "Русский лен" ¦
¦ Место жительства: г. Москва, Юридический адрес: г. Москва, ¦
¦ ул. Обручева, д. 100, кв. 59 ул. Верхние Поля, д. 23 ¦
¦ Паспорт гражданина РФ: ИНН 7719034861 ¦
¦ N 45 06 N 655665 КПП 771901031 ¦
¦ выдан 12.08.2004 ¦
¦ паспортным столом ¦
¦ ОВД "Тропарево-Никулино" ¦
¦ г. Москвы ¦
¦ ¦
¦ Лютикова Е.Н. Лютикова Ромашкин П.Л. Ромашкин ¦
¦ ¦
¦ Экземпляр дополнительного соглашения получен: ¦
¦ ¦
¦ Лютикова 25 октября 2011 г.¦
L--------------------------------------------------------------------------

Заметим, что сведения об установлении неполного рабочего времени в трудовую книжку и личную карточку работницы не вносятся.

Приказ. На основании заявления и дополнительного соглашения работодатель издает в произвольной форме приказ о работе на условиях неполного рабочего времени (см. образец ниже).

Неполное рабочее время для молодой мамы

По разным причинам в неполной занятости могут быть заинтересованы как работодатели, так и сами сотрудники. Например, работницы, находящиеся в отпуске по уходу за ребенком. Выйдя на работу на неполное время, молодые мамы и сохраняют квалификацию, и получают доход. О том, как оформить их на работу и оплатить труд, а также о других нюансах читайте в статье.

Трудовым кодексом установлено два вида рабочего времени, продолжительность которого меньше продолжительности нормального рабочего времени . Это сокращенное и неполное рабочее время.
———————————

Нормальное время работы не может превышать 40 часов в неделю (ч. 2 ст. 91 ТК РФ).

Основное различие между ними в том, что сокращенное рабочее время — это полная норма труда для некоторых категорий работников — инвалидов I и II групп, несовершеннолетних, лиц, работающих во вредных условиях труда (ст. 92 ТК РФ). А неполное — лишь часть нормальной или сокращенной продолжительности рабочего времени, то есть часть полной нормы труда (ст. ст. 91 и 93 ТК РФ).

Виды неполного рабочего времени

Определения неполного рабочего времени в Трудовом кодексе не содержится. Законодатель лишь указал, что оно может устанавливаться в виде неполного рабочего дня или неполной рабочей недели.

При неполном рабочем дне сокращается на определенное количество часов продолжительность рабочих дней (смены). Например, при установленной в организации пятидневной рабочей неделе и восьмичасовом рабочем дне сотрудник может трудиться пять дней в неделю по три часа в день.

При неполной неделе уменьшается количество рабочих дней в неделю, но сохраняется установленная продолжительность рабочего дня. Например, вместо пяти рабочих дней в неделю сотрудник может работать два дня по восемь часов.

Пунктом 8 Положения о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и работающих неполное рабочее время, утвержденного Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.

Важно

1980 N 111/8-51 и действующего в части, не противоречащей Трудовому кодексу, предусмотрен третий вариант неполного времени — неполный рабочий день при неполной рабочей неделе. В этом случае одновременно уменьшается продолжительность и рабочей недели, и рабочего дня.

Например, сотрудник может работать четыре дня в неделю по четыре часа.

Неполное рабочее время для работницы, находящейся в отпуске по уходу за ребенком

Отпуск по уходу за ребенком предоставляется до достижения им возраста трех лет (ч. 1 ст. 256 ТК РФ). На период отпуска по уходу за ребенком за работницей сохраняется место работы (должность) (ч. 4 ст. 256 ТК РФ). Согласно ч. 3 ст.

256 ТК РФ женщина во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком может работать на условиях неполной занятости. Таким образом, до достижения малышом трехлетнего возраста мама может одновременно работать и находиться в отпуске.

Особенности неполного рабочего времени

Продолжительность работы в режиме неполной занятости. Неполное рабочее время молодой маме может быть установлено на любой срок. Никаких ограничений на этот счет в Трудовом кодексе не содержится.

Если неполное время устанавливается на определенный срок, этот срок может быть ограничен:
— конкретной датой;
— указанием на событие, которое должно наступить (в нашем случае — до достижения ребенком определенного возраста).

Неполное время может быть установлено и без указания срока.

Насколько можно уменьшить рабочее время. Законодательством этот вопрос не урегулирован. Как, впрочем, и право женщины самостоятельно определять требуемую ей продолжительность рабочего дня (рабочей недели).

По соглашению с работодателем сотрудница может работать как один час в неделю, так и 39 часов. Даже если рабочая неделя сокращена только на час, такой режим работы, по мнению судей, отвечает признакам и неполного рабочего дня, и сокращенной рабочей недели (Постановление ФАС Уральского округа от 10.12.2008 N Ф09-9217/08-С2).

Таким образом, неполное рабочее время в любом случае должно быть меньше, чем полное (40 часов в неделю).

Совет

Что считать переработкой при неполной занятости. При установлении работнице неполного рабочего времени нормой ее рабочего времени является установленная продолжительность рабочего дня или рабочей недели.

Уменьшение рабочего дня даже на один час считается неполным временем

Трудовой кодекс РФ не разъясняет, какова должна быть продолжительность рабочего времени, чтобы считать его неполным. Он лишь устанавливает его виды — неполный рабочий день, неполная рабочая неделя или сочетание этих видов (ст. 93 ТК РФ). Поэтому рабочее время является неполным, если его продолжительность меньше нормальной. Например, 39-часовая рабочая неделя вместо 40-часовой или 4-дневная рабочая неделя вместо 5-дневной.

Впрочем, есть риск, что сотрудники ФСС России могут не зачесть расходы на выплату пособия, если работница трудится в неделю только на час меньше нормы. По их мнению, работодатель обязан уменьшить продолжительность ежедневной работы минимум на 2 часа. Например, установить работнице 6-часовой рабочий день при 5-дневной рабочей неделе. Только тогда рабочее время будет неполным (письмо ФСС России от 22.03.2010 № 02-03-13/08-2498).

Чиновники ссылаются на п. 8 Положения, утв. постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29.04.1980 № 111/8-51 (далее — Положение № 111/8-51). В нем закреплено, что нужно снижать количество часов ежедневной работы. Но, по мнению судов, Положение № 111/8-51 противоречит Трудовому кодексу РФ.

Судебная практика
Работница в период детского отпуска трудилась по 7 часов 50 минут в день. Отделение ФСС России посчитало, что такой рабочий день не является неполным (п. 8 Положения № 111/8-51). Поэтому оно не возместило работодателю выплаченное работнице пособие. Суд пришел к иному выводу. Он разъяснил, что Трудовой кодекс РФ не устанавливает предельную продолжительность неполного рабочего дня. Это значит, что п. 8 Положения № 111/8-51 противоречит Трудовому кодексу РФ. В итоге суд обязал ведомство возместить работодателю пособие (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2011 по делу № А36-430/2011).
Таким образом, ФСС России обязано возместить работодателю выплаченное работнице пособие независимо от установленной ей продолжительности неполного рабочего времени.

По ч. 2 ст. 256 ТК РФ, дни отдыха могут предоставляться отцу, бабушке/дедушке, другим близким, опекунам, которые фактически ухаживают за малолетним. Указанные граждане наделяются теми же правами, что и матери. Они также могут использовать все дни отдыха или только их часть. При этом место профессиональной деятельности они не теряют. Специфику правил части второй ст. 256 ТК РФ рассматривает ВС. В пленарном постановлении №1 от 28 янв. 2014 г. обращается внимание на то, что возможность получения дней отдыха для ухода за малолетним не зависит от степени родства. Не имеет значения также факт совместного проживания этих лиц с родителями ребенка. При рассмотрении споров об отказе в предоставлении дней отдыха бабушке/дедушке, отцу, иному субъекту суд должен проверить, осуществляет ли данный гражданин непосредственный уход и не предоставлялся ли отпуск матери.

Можно ли работать в отпуске по беременности и родам?

Отпуск по беременности и родам женщина получает на основании больничного. Он же является основанием для выплаты ей соответствующего пособия.

Выдается больничный в 30 недель при одноплодной и в 28 недель при многоплодной беременности.

Подробнее см. в статье «Когда дают больничный лист по беременности и родам».

Но уходить с работы в первый же день отпуска по БиР будущая мама не обязана. Она может продолжать трудиться столько, сколько считает нужным. И будет получать за это зарплату. А вот пособие по беременности родам за время работы ей не положено (см. информационное письмо ФСС от 08.10.2004 № 02-10/11-6671).

См.: «Порядок выплаты пособия по беременности и родам в 2021 году».

Как только будет оформлен отпуск по беременности и родам, сотрудница должна уйти на отдых. Работать до конца этого отпуска она уже не сможет, даже на условиях неполного дня.